Форс-мажор.
Порядок разрешения споров

Критерии форс-мажора: Чрезвычайность, Непредотвратимость, Непреодолимость

Источник регулирования - ст.421 ГК

Концепция существенного изменения обстоятельств требует соблюдения гораздо большего числа критериев, часть из которых имеет коммерческую природу.

К чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельствам (обстоятельствам непреодолимой силы), вследствие которых лицо не исполнило обязательство либо исполнило его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, не относятся, в частности: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств

Признакам чрезвычайности и непредотвратимости отвечают: Войны и военные конфликты; Катастрофы природного и техногенного характера; Социальные возмущения; Международные санкции.

Примеры решений экономических судов

Согласно доминирующему подходу, изменение курсов валют, невозможность ее приобретения и подобные обстоятельств не являются основанием для изменения договора, как и неисполнение обязательств третьими лицами.

Договорные положения не могут перевешивать законодательство!

…крах мировой экономической и финансовой системы, военные действия на суше, на воде, в воздухе и под землей, не исключая межпланетных, межгалактических войн, а также иных военных действий в космосе и за его пределами, …»

В силу критерия непредсказуемости сформулировать заблаговременные положения, которые могли бы рассматриваться в контексте существенного изменения обстоятельств. Вместе с тем на практике имеют место случаи, когда стороны определяют перечень ситуаций, при которых договор должен быть изменен.

Ст.79 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года и источники мягкого права, применимые по соглашению сторон.

Обстоятельство должно быть доказано стороной, которая на него ссылается. Обстоятельство должно прямо влиять на исполнение. Обстоятельство не должно находиться в сфере контроля и относится к предпринимательскому риску или рыночной конъюнктуре. Обстоятельство невозможно избежать или преодолеть

Обстоятельства, которые в РФ обычно не признают форс-мажором: неисполнение обязательств третьими лицами, ДТП, преступные действия, изменения регулирования и неоперативные действия государственных органов, погодные явления, которые не являются экстремальными по своему характеру, предпринимательские риски.

В судебной практике РФ не признавались существенным изменением обстоятельств: инфляция, девальвация, рост ставок по кредитам, изменение рыночных цен, неблагоприятные погодные условия.

Различия в подходах к контрактному закреплению форс-мажора и затруднений, к определению понятий, к последствиям. Система общего права стремится избегать адаптации договоров к изменившимся условиям.

Структура оговорки в расширенном формате

В случае неуспешных переговоров оговорка дает три альтернативы

При применении иностранного права необходимо учитывать, что претензионный порядок во многих странах не существует или рассматривается как институт процессуального права (к примеру, в России и Украине) при обращении в государственный суд (для сравнения в Беларуси обязательная претензия вытекает из материального права).

Сроки рассмотрения претензии, последствия отсутствия ответа, местонахождение сторон.

Третейские суды и международный арбитраж не связаны положениями ХПК.

Большинству регламентов арбитражных и третейских судов в принципе неизвестно требование о досудебном порядке урегулирования споров и его формате. Это повышает важность договорных положений.

Иногда несоблюдение претензионного порядка становится причиной спора об отсутствии компетенции состава арбитража рассматривать спор.

Преимущества государственного суда и арбитража

В условиях споров с компаниями, к которым применяются санкции, использование иностранных судов и арбитражей может быть крайне затруднительным

Литва, Латвия, Китай, Польша, Вьетнам, Иран, Сербия, Турция, Армения, Казахстан, Кыргызстан, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Украина, Чехия, Словакия, Венгрия, Италия, Финляндия

Обязательные: круг споров, формулирование арбитражного соглашения как обязательства, наименование арбитражного института, ссылка на регламент или правила арбитража.

рбитражные расходы в евро при стандартном сценарии (три арбитра, общая процедура, ответчик платит свою часть аванса на расходы). В МАС при БелТПП к сумме добавляется НДС.

В МАС при БелТПП рассмотрение спора одним арбитром сокращает расходы на 30%, в МКАС при ТПП Украины на 20%, в Вильнюсском арбитраже – 41,2%

Упрощенный порядок в МАС при БелТПП работает только для внутренних споров с суммой требований до 10 000 БВ МКАС при ТПП РФ, МКАС при ТПП Украины и VCCA упрощенных регламентов не имеют.

Адвокат, практикующий арбитр Максим Жуков: m.zhukov@lextorre.com